隆安法言丨私募合规风向标（đăng nhập 8xbet4月~6月）

监管处罚1

监管处罚2

监管处罚3

Part.1

管理人的实控人擅自干预管理人业务活动的民事责任认定

2023年度上海法院金融商事审判十大案例之一（上海市高级人民法院đăng nhập 8xbet5月27日发布）

裁判要旨：

基本案情：

2015年底，乙公司决定收购境外主体丙公司的65%的股权。为募集收购所需资金，乙公司主导并购基金A合伙企业（乙公司为LP，管理人为B公司，B公司为乙公司的全资子公司）的发起设立，后针对丙公司的收购项目（以下简称丙项目）失败。

关于丙项目的前期推介。2016年1月，《乙公司关于丙项目尽职调查报告》出具，B公司在首页盖章。2016年3月，乙公司员工将《境外并购项目方案概览》发送给投资者，以乙公司作为推介单位和项目联系人，写明“基金由乙公司全资子公司B担任执行事务合伙人，实际管理工作由乙公司承担”。乙公司承诺其将利用其集团资源，全力负责落实丙项目的整个退出过程。该材料还提及作为“GP”的乙公司聘请了知名第三方机构对收购标的进行了财税、法律、审计方面的第三方尽调；项目投资顾问也分别出具了尽调报告。

关于丙项目的收购交易安排。A基金于2016年2月成立，《资本招募说明书》载明管理团队共6人，其中核心成员5人均在乙公司任职，还载明投资决策由资金募集完成后设立的合伙企业的投资决策委员会负责。2016年3月，丁公司及其实际控制人戊与B公司签订了《回购协议》，乙公司虽并非协议签约主体，但在《回购协议》首页、骑缝处加盖了公章。同日，戊向乙公司、B出具《承诺函》，承诺对乙公司、B公司承担的连带责任承担全部赔偿责任。2016年4月，各方潜在投资人（包括甲合伙企业）签署了《A合伙协议》，各方约定关于该协议的争议解决方式为仲裁。2016年8月，A基金与毕马威签订《境外项目财务及税务专业服务业务约定书》，委托毕马威对丙公司2013财年、2014财年和2015财年的财务状况进行尽职调查。2016年9月，A基金发布《2016年第三季度投资与运营报告》，载明：2016年1月底，乙公司向丙公司的股东发出约束性报价；2016年3月4日，乙公司获得国家发展改革委外资司《关于乙公司收购丙公司部分股权项目信息报告的确认函》；A基金的投后管理由乙公司的国际并购团队负责，分为项目投后管理和基金投后运营两部分……

关于甲合伙企业参与丙项目的情况。2016年4月27日，甲合伙企业向A基金缴纳出资款6亿元。在交易过程中，与甲合伙企业沟通A基金相关工作的邮箱为乙公司后缀名的邮箱。

关于丙项目的风险暴露与后续处理情况。案涉交易完成之后，丙公司在境外面临各项不利事件，包括子公司破产清算及受到反垄断处罚。2018年5月，A基金发布《2017年四季度及2018年一季度投资与运营报告》，载明报告期内风险事件为境外某赛事版权未能续约，而该版权为丙公司核心版权，丙公司2017年财年的业绩出现大幅下滑。A基金审计报告及财务报表（2019年度）载明：截至2019年12月31日经审计的合并报表净资产为179,095,810.54元。

经查，发送给潜在投资人的《境外并购项目方案概览》载明：……关于项目进度，2016年1月已经启动境外尽职调查工作（负责方是KPMG即毕马威），截止2月18日，已基本完成全部财务及税务尽调；2月底至3月初，已签订股权转让协议，并支付了3500万美元保证金（负责方是SPV2、乙公司）；关于资产的持续经营风险，公司在手合同已确保2017财年90%、2018财年70%的利润，因此，未来三年盈利预测具有较强的确定性。

另查明，2016年12月20日，A基金向甲合伙企业汇款58,438,356.16元，2018年1月5日A向甲合伙企业汇款9000万元，用途为“2017年预期收益分配”，上述两笔款项合计148,438,356.16元。

裁判结果：

上海金融法院于2021年10月26日作出民事判决：1.乙公司应赔偿甲合伙企业投资款本金人民币1.8亿元；2.驳回甲其余诉讼请求。

一审判决后，乙公司依法提起上诉。上海市高级人民法院于2023年7月17日作出（2021）沪民终1254号民事判决，判决乙公司赔偿甲合伙企业投资款本金135,468,493.15元，并驳回甲合伙企业其余诉讼请求。

Part.2

上层私募基金投资人对下层基金的底层资产能否主张优先受偿权的司法认定

2023年度上海法院金融商事审判十大案例之二（上海市高级人民法院đăng nhập 8xbet5月27日发布）

裁判要旨：

双层证券私募投资基金构架中，双层基金的共同管理人未经双层基金全体份额持有人同意，单独与上层基金部分投资人签订质押合同出质下层基金底层资产的行为，不属于履行有效管理义务的范畴，违反《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）。质押合同项下的优先受偿权若得行使，将侵害未签订质押合同的其他基金份额持有人的合法权益。因此，上层基金部分投资人不能通过与管理人订立质押合同的方式，实现对下层基金底层资产的优先受偿。

基本案情：

A基金与B基金具有上、下层关联关系，管理人均为甲资产管理公司。2018年11月，周某与甲资产管理公司签订《A基金合同》，成为上层A基金的投资人。《A基金合同》约定，投资于B基金的比例不低于90%。《A基金合同》《B基金合同》均约定：依据《证券投资基金法》和其他有关规定订立合同；基金运作方式为契约型、开放式；基金为均等份额；同等基金份额，享有同等分配权，并约定了基金财产清算过程中剩余资产的分配及顺序等。

2018年10月，甲资产管理公司与乙公司签订《应收账款收益权转让及回购协议》，约定以B基金的资金受让乙公司对外债权的收益权，乙公司则按期支付债权收益权的回购价款。后因乙公司违约，甲资产管理公司遂于2020年8月起诉乙公司支付债权收益权回购价款及违约金，并获得胜诉判决，但相应执行裁定书裁定终结本次执行程序，暂未有执行到位金额。

2020年11月，甲资产管理公司发布A基金延期兑付公告。2021年1月，周某与甲资产管理公司签订《应收账款质押协议》，约定将下层B基金的底层资产（即对第三方的应收账款）按周某持有的基金份额比例部分出质于周某。《应收账款质押协议》未得A基金与B基金全体份额持有人的一致同意。2022年9月，甲资产管理公司发布A基金正式启动清算程序的公告，且尚未完成清算与分配。

2021年5月，周某起诉请求依据《应收账款质押协议》对约定部分的下层基金底层资产行使优先受偿权，欲以此实现按其持有的基金份额自行对外清收。

裁判结果：

上海金融法院于2023年2月27日作出民事判决：驳回周某的全部诉讼请求。

一审判决后，周某依法提起上诉。上海市高级人民法院于đăng nhập 8xbet3月11日作出民事判决：驳回上诉，维持原判。

裁判理由：

二审法院认为，涉案双层证券私募基金均符合《信托法》第二条关于信托的定义，应受《证券投资基金法》和《信托法》的双重规制。双层基金相互独立，其底层资产属于信托财产。

甲资产管理公司作为双层基金的共同管理人，未经双层基金的全体份额持有人同意，与上层基金的投资人周某签订《应收账款质押协议》，将部分下层基金的底层资产出质，不属于履行有效管理义务的范畴，不符合基金之信托目的及全体受益人即基金份额持有人的最大利益，违反《信托法》第二十五条规定，当属无权处分。假使周某基于《应收账款质押协议》的优先权得以实现，甲资产管理公司的无权处分行为致使基金的信托财产受到损失，则基金的任一位委托人均有权依据《信托法》第二十二条规定，申请人民法院撤销该无权处分行为，并要求甲资产管理公司恢复信托财产的原状或者予以赔偿，周某亦可能承担相应的法律责任。即便《应收账款质押协议》作为合同本身于周某、甲资产管理公司之间有效，但也不具备可履行性。即便甲资产管理公司对周某负有缔约过失责任或违约责任，根据《信托法》第三十七条第二款规定，应以甲资产管理公司的固有财产承担，而不能以基金财产承担上述责任。《信托法》第十七条规定，对信托财产不得强制执行。据此，即便法院支持了周某依据《应收账款质押协议》对基金底层资产直接行使优先受偿权的诉请，相应判决也不得强制执行。

《应收账款质押协议》的实质是跳过基金清算分配程序，以针对底层资产直接行使优先权的方式，夺取管理人对于信托财产的合法管理权，并打破信托财产的独立性，既违反基金合同约定，亦违反法律规定，该质押协议若得履行，则必然侵害双层基金项下未签订该质押协议的其他基金份额持有人之“信托受益权”。

综上，在未得双层基金全体份额持有人一致同意的情况下，上层证券私募基金投资人不能通过与管理人订立质押合同的方式，对下层基金的底层资产行使优先受偿权。本案中，周某不能依据《应收账款质押协议》实现其诉请主张。

裁判意义：

本案争议的实质是双层基金构架中，上层基金的部分投资人欲通过与管理人订立质押合同的方式，跳过基金清算分配程序，直接对下层基金的底层资产行使优先受偿权。双层证券私募投资基金均受《证券投资基金法》和《信托法》的双重规制，其底层资产属于信托财产。管理人未经全体基金份额持有人同意，将部分基金底层资产出质给上层基金的部分投资人，打破了信托财产的独立性，若得履行必然侵害双层基金项下未签订该质押合同的其他基金份额持有人的信托受益权，故违反《信托法》的规定。

二审认定涉案双层基金应适用《信托法》，明确在未得双层基金全体份额持有人一致同意的情况下，上层证券私募基金投资人不能通过与管理人订立质押合同的方式，实现对下层基金底层资产的优先受偿，对今后类似案件的审理具有借鉴意义。